國(guó)家稅務(wù)總局2013年第23號(hào)公告近日發(fā)布，與政策一起發(fā)布的還有官方政策的解讀稿，從解讀稿中可以看出，這個(gè)政策的發(fā)布是因?yàn)橛刑厥獾陌咐?qǐng)示到了稅務(wù)總局，然后稅務(wù)總局就這個(gè)案例的處理意見以公告的形式下發(fā)了，其他有類似業(yè)務(wù)可以一同來執(zhí)行。

　　解讀稿中指出，明確這個(gè)業(yè)務(wù)處理問題是為了避免重復(fù)征稅，公平稅負(fù)。但是，對(duì)于這個(gè)解釋，我個(gè)人認(rèn)為值得商榷。因?yàn)閭€(gè)人股息的經(jīng)濟(jì)性重復(fù)征稅是稅收法律制度層面造成的，而不是通過一個(gè)行政機(jī)關(guān)的規(guī)范性文件就可以解決的。個(gè)人認(rèn)為，23號(hào)公告的積極意義在于將股息性重組課稅的課稅時(shí)間延后了，有效地解決了納稅必要資金的問題。但是，23號(hào)公告中對(duì)以低于凈資產(chǎn)價(jià)值收購(gòu)股權(quán)后發(fā)生的轉(zhuǎn)股行為的個(gè)人所得稅規(guī)定，可能會(huì)導(dǎo)致重復(fù)征稅的情形。

　　在具體探討23號(hào)公告之前，我們有必要先探討一下，留存收益（即已經(jīng)被課征過一次企業(yè)所得稅的收益）作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款中的一部分，以轉(zhuǎn)讓收益的名義被課征了一次所得稅后，是否會(huì)導(dǎo)致這筆留存收益會(huì)被重復(fù)征稅的問題。

　　對(duì)于這個(gè)問題，個(gè)人認(rèn)為，如果受讓方是公司，則可以避免重復(fù)征稅的情形，如果受讓方是自然人，則會(huì)出現(xiàn)重復(fù)課稅的情形。這個(gè)問題的根源在于，我國(guó)的個(gè)人所得稅稅制設(shè)計(jì)上基本采用的是古典稅制，即公司經(jīng)營(yíng)所得和個(gè)人股息所得視為兩種不同的所得。簡(jiǎn)單來講，就是公司經(jīng)營(yíng)所得課征完公司所得稅后，同一筆所得再分配個(gè)人，個(gè)人還需要繳納個(gè)人所得稅。而在企業(yè)所得稅領(lǐng)域，公司之間的股息是作為免稅收入的，可以有效解決重復(fù)征稅的問題。

　　以下通過案例來說明相關(guān)問題。

　　案例一：甲公司持有乙公司100%股權(quán)，乙公司凈資產(chǎn)為1000萬，其中股本400萬元，留存收益600萬元。甲公司將乙公司的股權(quán)100%轉(zhuǎn)讓給丙公司，作價(jià)1000萬元。則甲公司在轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)時(shí)應(yīng)該繳納稅款150萬元（600×25%）,這就相當(dāng)于對(duì)乙公司的留存收益再次課征企業(yè)所得稅，但是這并不會(huì)造成重復(fù)征稅，為什么呢？丙公司取得股權(quán)后，乙公司做利潤(rùn)分配將600萬元的留存收益（為了便于分析假設(shè)留存收益中全部為未分配利潤(rùn)）全部分給了丙公司，則丙公司取得600萬的股息后作為免稅收入處理，此時(shí)乙公司的凈資產(chǎn)變?yōu)?00萬元。丙公司再按照凈資產(chǎn)價(jià)值400萬元將乙公司轉(zhuǎn)讓掉，則會(huì)產(chǎn)生損失600萬元（400-1000），這個(gè)轉(zhuǎn)讓損失可以作為資產(chǎn)損失稅前列支的，那么從整個(gè)鏈條上來看，甲公司轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)時(shí)產(chǎn)生的600萬元的所得，在丙公司轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)時(shí)又產(chǎn)生了600萬元的虧損，兩個(gè)正好可以彌補(bǔ)，最終的結(jié)果是國(guó)家沒有對(duì)留存收益在實(shí)質(zhì)上再次課征所得稅，其根源就在于公司之間的股息可以作為免稅收入來處理，所以從這個(gè)角度來說國(guó)稅函〔2010〕79號(hào)的規(guī)定（企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤(rùn)等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額）是準(zhǔn)確的，沒有重復(fù)征稅的問題，如果準(zhǔn)予留存收益從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格中扣除，則會(huì)出現(xiàn)留存收益免了一次稅，又沖減了一次收入，會(huì)造成國(guó)家財(cái)政吃了一次虧。

　　站在今天的角度再看之前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓類政策文件，我們不禁發(fā)現(xiàn),1997年和1998年出臺(tái)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》的通知（國(guó)稅發(fā)〔1997〕71號(hào)）和《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行法規(guī)>的通知（國(guó)稅發(fā)〔1998〕97號(hào)），對(duì)這個(gè)問題的規(guī)定是有問題的，會(huì)導(dǎo)致國(guó)家吃虧。而2000年的《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2000〕118號(hào)）的規(guī)定才是正確的。但是為什么2004年又出臺(tái)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)所得稅問題的補(bǔ)充通知》（國(guó)稅函〔2004〕390號(hào)）呢？而且國(guó)稅函〔2004〕390號(hào)文件又重回到了原來國(guó)稅發(fā)〔1997〕71號(hào)文和國(guó)稅發(fā)〔1998〕97號(hào)文的老路，即對(duì)全資子公司和持股95%以上的企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，留存收益是可以從轉(zhuǎn)讓價(jià)格中扣除的。應(yīng)該說，國(guó)稅函〔2004〕390號(hào)文是一個(gè)特殊的文件，是在當(dāng)時(shí)的環(huán)境下由于特殊企業(yè)的特殊原因就給了這個(gè)特殊的政策。

　　案例二：甲公司持有乙公司100%股權(quán)，乙公司凈資產(chǎn)為1000萬，其中股本400萬元，留存收益600萬元。甲公司將乙公司的股權(quán)100%轉(zhuǎn)讓給張三，作價(jià)1000萬元。則甲公司在轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)時(shí)應(yīng)該繳納稅款150萬元（600×25%）,這就相當(dāng)于對(duì)乙公司的留存收益再次課征企業(yè)所得稅。張三在取得乙公司股權(quán)后，將乙公司的股息全部做了利潤(rùn)分配，在分配時(shí)乙公司代扣張三個(gè)人所得稅120萬元（600×20%），然后張三按照乙公司凈資產(chǎn)400萬元將乙公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則同樣會(huì)產(chǎn)生損失，假設(shè)這個(gè)損失可以抵扣張三未來的其他股權(quán)轉(zhuǎn)讓個(gè)人所得稅，那么從這個(gè)鏈條上來看，對(duì)留存收益征稅沒有使國(guó)家的稅收收入增加或者減少。但是，在這個(gè)過程中，張三還是繳納了120萬元的個(gè)人所得稅。而在上例中，丙公司并沒有繳稅，原因就在于公司之間的股息是免稅的，而個(gè)人從公司取得股息是征稅的。

　　在理解了上述個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅的股息問題稅務(wù)處理原理后，再來看23號(hào)公告可能就更加清晰了。

　　23號(hào)公告第一條規(guī)定，“新股東以不低于凈資產(chǎn)價(jià)格收購(gòu)股權(quán)的，企業(yè)原盈余積累已全部計(jì)入股權(quán)交易價(jià)格，新股東取得盈余積累轉(zhuǎn)增股本的部分，不征收個(gè)人所得稅。”第二條又規(guī)定，“新股東將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其財(cái)產(chǎn)原值為其收購(gòu)企業(yè)股權(quán)實(shí)際支付的對(duì)價(jià)及相關(guān)稅費(fèi)”。

　　案例三：甲公司持有乙公司100%股權(quán)，乙公司凈資產(chǎn)為1000萬，其中股本400萬元，盈余積累600萬元。甲公司將乙公司的股權(quán)100%轉(zhuǎn)讓給李四，作價(jià)1000萬元。甲公司產(chǎn)生的轉(zhuǎn)讓所得已經(jīng)完稅。李四取得乙公司股權(quán)后，乙公司用盈余積累（留存收益）全部轉(zhuǎn)股，那么按照23號(hào)公告的規(guī)定，轉(zhuǎn)股時(shí)對(duì)李四不征收個(gè)人所得稅。轉(zhuǎn)股完成后，乙公司經(jīng)營(yíng)一年共增加盈余積累1000萬元，則此時(shí)乙公司的凈資產(chǎn)為2000萬元，李四此時(shí)將乙公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓按照凈資產(chǎn)作價(jià)。按照23號(hào)公告的規(guī)定，李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)應(yīng)該按照其收購(gòu)該股權(quán)時(shí)的價(jià)款來確認(rèn)原值，即按照1000來確認(rèn)原值，則李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)產(chǎn)生所得1000萬元（2000-1000），繳納個(gè)人所得稅200萬元。

　　如果沒有23號(hào)公告的規(guī)定，則在乙公司轉(zhuǎn)股時(shí)，李四應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅120萬元（600×20%），那么李四向乙公司增加投資為600萬元（即相當(dāng)于乙公司先向李四分紅600，然后李四再向乙公司追加投資600），在轉(zhuǎn)股完成后，乙公司的凈資產(chǎn)為1000萬元（600+400），李四持有乙公司的股權(quán)原值變?yōu)?600萬元（1000+600）。同樣經(jīng)營(yíng)一年后，乙公司增加盈余積累1000萬元，則此時(shí)乙公司的凈資產(chǎn)為2000萬元，李四此時(shí)將乙公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓按照凈資產(chǎn)作價(jià)。則李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)產(chǎn)生所得為400萬元（2000-1600），應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅80萬元（400×20%），則李四共計(jì)繳納稅款200萬元（120+80），這與23號(hào)公告規(guī)定的處理方式下最終繳納的個(gè)人所得稅是完全一樣的。

　　這個(gè)案例也驗(yàn)證了我在文章開篇所說的，23號(hào)公告并沒有解決重復(fù)征稅的問題，除非23號(hào)公告規(guī)定轉(zhuǎn)股時(shí)不征稅，且未來轉(zhuǎn)讓時(shí)股權(quán)扣稅原值可以按照原收購(gòu)價(jià)格與轉(zhuǎn)股部分之和來確認(rèn)，即在上例按李四轉(zhuǎn)股后將股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)扣稅原值不是1000萬，而是1600萬元，這樣則會(huì)解決個(gè)人的股息性重復(fù)征稅問題，但是這樣的規(guī)定23號(hào)公告無論如何也是不敢做出的，否則就會(huì)和《個(gè)人所得稅法》相沖突。因此，23號(hào)公告能解決的僅僅是遞延繳納稅款的問題，使得股東為了擴(kuò)大股本在轉(zhuǎn)股時(shí)暫時(shí)先不用繳納個(gè)人所得稅。

　　23號(hào)公告規(guī)定：新股東以低于凈資產(chǎn)價(jià)格收購(gòu)股權(quán)的，企業(yè)原盈余積累中，對(duì)于股權(quán)收購(gòu)價(jià)格減去原股本的差額部分已經(jīng)計(jì)入股權(quán)交易價(jià)格，新股東取得盈余積累轉(zhuǎn)增股本的部分，不征收個(gè)人所得稅;對(duì)于股權(quán)收購(gòu)價(jià)格低于原所有者權(quán)益的差額部分未計(jì)入股權(quán)交易價(jià)格，新股東取得盈余積累轉(zhuǎn)增股本的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅。新股東以低于凈資產(chǎn)價(jià)格收購(gòu)企業(yè)股權(quán)后轉(zhuǎn)增股本，應(yīng)按照下列順序進(jìn)行,即:先轉(zhuǎn)增應(yīng)稅的盈余積累部分，然后再轉(zhuǎn)增免稅的盈余積累部分。新股東將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其財(cái)產(chǎn)原值為其收購(gòu)企業(yè)股權(quán)實(shí)際支付的對(duì)價(jià)及相關(guān)稅費(fèi)。

　　案例四：甲公司持有乙公司100%股權(quán)，乙公司凈資產(chǎn)為1000萬，其中股本400萬元，盈余積累600萬元。甲公司將乙公司的股權(quán)100%轉(zhuǎn)讓給李四，作價(jià)800萬元。甲公司產(chǎn)生的轉(zhuǎn)讓所得已經(jīng)完稅。李四取得乙公司股權(quán)后，乙公司用盈余積累（留存收益）全部轉(zhuǎn)股，那么按照23號(hào)公告的規(guī)定，收購(gòu)價(jià)800萬元與股本400萬元之間的差額已經(jīng)計(jì)入股權(quán)交易價(jià)格，李四取得盈余積累轉(zhuǎn)增股本的部分，不征收個(gè)人所得稅;對(duì)于股權(quán)收購(gòu)價(jià)格800萬元低于原所有者權(quán)益1000萬元的差額部分200萬元未計(jì)入股權(quán)交易價(jià)格，李四取得盈余積累轉(zhuǎn)增股本的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，因此，李四應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅40萬元（200××20%）。轉(zhuǎn)股完成后，乙公司經(jīng)營(yíng)一年共增加盈余積累1000萬元，則此時(shí)乙公司的凈資產(chǎn)為2000萬元，李四此時(shí)將乙公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓按照凈資產(chǎn)作價(jià)。按照23號(hào)公告的規(guī)定，李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)應(yīng)該按照其收購(gòu)該股權(quán)時(shí)的價(jià)款來確認(rèn)原值，即按照800來確認(rèn)原值，則李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)產(chǎn)生所得1200萬元（2000-800），繳納個(gè)人所得稅240萬元。則李四合計(jì)繳納個(gè)人所得稅280萬元（40+240）。

　　如果沒有23號(hào)公告的規(guī)定，則在乙公司轉(zhuǎn)股時(shí)，李四應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅120萬元（600×20%），那么李四向乙公司增加投資為600萬元（即相當(dāng)于乙公司先向李四分紅600，然后李四再向乙公司追加投資600），在轉(zhuǎn)股完成后，乙公司的凈資產(chǎn)為1000萬元（600+400），李四持有乙公司的股權(quán)原值變?yōu)?400萬元（800+600）。同樣經(jīng)營(yíng)一年后，乙公司增加盈余積累1000萬元，則此時(shí)乙公司的凈資產(chǎn)為2000萬元，李四此時(shí)將乙公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓按照凈資產(chǎn)作價(jià)。則李四轉(zhuǎn)讓股權(quán)產(chǎn)生所得為600萬元（2000-1400），應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅120萬元（600×20%），則李四共計(jì)繳納稅款240萬元（120+120），但是按照23號(hào)公告的規(guī)定所繳納的個(gè)人所得稅為280萬元，比不按照23號(hào)公告的處理多繳納了40萬元的個(gè)人所得稅。

　　為什么會(huì)出現(xiàn)上述多繳個(gè)人所得稅的情形呢？主要的原因在于，收購(gòu)價(jià)與凈資產(chǎn)之間的差額轉(zhuǎn)股時(shí)，雖然被征收了個(gè)人所得稅40萬元（200×20%），但是李四持有的乙公司股權(quán)扣除原值并沒有增加，而是按照原來收購(gòu)價(jià)來確定的。所以，從這個(gè)角度來說，按照23號(hào)公告的處理，有可能會(huì)多繳納個(gè)人所得稅。

　　所以，建議國(guó)家稅務(wù)總局應(yīng)對(duì)23號(hào)公告第二條的規(guī)定進(jìn)行修訂，以避免技術(shù)上重復(fù)征稅問題的出現(xiàn)。建議改為“新股東以不低于凈資產(chǎn)的價(jià)格收購(gòu)股權(quán)的，新股東將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其財(cái)產(chǎn)原值為其收購(gòu)企業(yè)股權(quán)實(shí)際支付的對(duì)價(jià)及相關(guān)稅費(fèi)；新股東以低于凈資產(chǎn)價(jià)格收購(gòu)股權(quán)的，且在轉(zhuǎn)股時(shí)差額部分已經(jīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅的，新股東將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其財(cái)產(chǎn)原值應(yīng)該包括收購(gòu)企業(yè)股權(quán)實(shí)際支付的對(duì)價(jià)及相關(guān)稅費(fèi)及收購(gòu)價(jià)與凈資產(chǎn)之間的差額。